谢鸿飞：论创设法律关系的意图：法律介入社会生活的限度

谢鸿飞：论创设法律关系的意图：法律介入社会生活的限度

    期刊名称：《环球法律评论》
    期刊年份：2012 年 第（3）期
    作者：谢鸿飞
    单位：中国社会科学院法学研究所
    中文关键词：创设法律关系;法律行为;法律调整;司法权边界;情谊行为
    英文关键词：
    中文摘要：
    创设法律关系的意图是法律行为重要的隐含构成要件，尤其是在没有对价制度的法域。它要求法律行为必须具有“法律意义”，目的在于界定法律介入社会生活的限度，排除对家庭、社交等行为的法律调整。这些“法外空间”多为国家必须奉行价值中立的领域空间的大与小、张与弛，都映照了国家对社会的容让度与国家的治理智慧。在司法实践中，“创设法律关系的意图”多为法律直接推定，即当事人从事法律调整的行为的，推定其有此意图；反之亦反。但更妥当的方法是在个案中结合行为的情景、当事人的利益状态、诚实信用原则、信赖程度等因素综合判断。对法律不调整的行为类型，当事人不能通过约定违约金的方式使其受法律调整。在“创设法律关系的意图”行为中，双方当事人均不享有履行请求权，一方履行的，不能以不当得利为由请求返还。情谊行为的施惠人造成受惠人损害的，宜通过侵权法寻求责任减轻的依据。
    英文摘要：
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