李岩：虚拟财产继承立法问题

    【摘要】虚拟财产在性质上并非权利，却蕴含着经济价值和精神价值，其所依托的网络环境易致其受到侵犯，虽在保护态度和方法上司法实践的做法不一，性质上可将虚拟财产定位为法益。虚拟财产的利益性和社会需求证明了其具有继承的价值。当下网络用户死亡后虚拟财产处理的两种模式，即网络服务商依据协议控制与取得虚拟财产模式和网络遗产托管模式都存在诸多弊端，现实地采取虚拟财产继承的法律模式才是可行之路。法律应承认虚拟财产为可继承的财产利益并在继承的类型、主体、客体、程序、遗产分割及无人继承又无人受遗赠的财产处理等方面作出具体规定。
    【关键词】虚拟财产；民事法益；虚拟财产继承
    近年来，现实生活中要求继承虚拟财产的案例频频发生。如2011年发生的王女士向腾讯公司要求继承已故丈夫的QQ号码案件[1]，处012年发生的浙江24岁淘宝女店主过劳碎死后其家属向淘宝要求继承两皇冠的淘宝店铺案件。[2]两起案件均引发了网民对虚拟财产继承的热议，焦点在于虚拟财产能否继承。相对于民众对此问题的关注，我国立法仍处于空白状态。立法机关应积极面对虚拟财产继承问题，适时将其纳人继承法调整范围。本文意在对这一问题作尝试性研究，以期对《继承法》的修改有所助益。
    一、虚拟财产的法律性质界定
    虚拟财产继承立法是一项系统工程，在确定虚拟财产可成为遗产之前，首先要界定其法律性质。目前学界对此认识不一，几乎均将虚拟财产的性质界定为一种民事权利。笔者认为，虚拟财产在性质上并非权利，只是法律上应当保护的利益，以下将对各种虚拟财产权利说进行反驳。
    第一，虚拟财产知识产权说背离了知识产权的特性。该说认为，虚拟财产是网络用户运用创造性智力的结果，网络用户在网络上耗费了大量的时间和精力，有智力性的劳动投人，故应该将其视为知识产权中的著作权来保护。[3]笔者认为，首先，虚拟财产并非劳动所得。无可否认虚拟财产是网络用户自己通过投人时间、金钱获取的，但这并非劳动创造。其次，虚拟财产不具有独创性，只是取得方式比较新颖。再次，虚拟财产不具有垄断性。只要达到网络运营商设定的条件谁都可以获得相应的虚拟财产。最后，虚拟财产不具有地域性。网络的无国界性使虚拟财产不受地域的限制。
    第二，虚拟财产物权说与物权的属性相矛盾。该说认为虚拟财产权是物权，并且是典型物权。[4]笔者认为虚拟财产不能作为物权法上的物。首先，虚拟财产的无体性特征与物权法所规定的物权的标的为有体物不符。大陆法系物权法建立的基础是有体物，“物权的标的必须是确定的、有一定的体积、占有一定的空间的物，它不是思想，一般情况下也不是权利。”[5]物的有体性成为虚拟财产物权性质的理论障碍。若彻底改变物权法的“有体物”基础，扩大物的范围，使得虚拟财产在物权法中占据一席之地，在目前我国物权法体系刚刚建立，对有体物的物权研究尚不成熟的背景下，将会彻底摧毁物权法体系。其次，虚拟财产不具有直接支配性。传统物权具有直接支配性，即“无须他人意思的介入或辅助就实现自己的权利”。[6]虚拟财产在直接支配性上受到限制，虚拟的网络空间是虚拟财产的存在载体，没有网络空间虚拟财产将不复存在。虚拟财产受制于网络空间这一媒介物，这使得其支配性缺失。最后，虚拟财产的存续有期限性。虚拟财产的存在是有期限的，其仅仅存在于网络服务商虚拟的网络社区，如果发生网络社区关闭、网络服务商解散、破产等情况，虚拟空间将不再存在，虚拟财产也就不复存在。
    第三，虚拟财产债权说与债权的特性相违背。该说建立在网络用户与网络运营商之间签订的合同基础上，将虚拟财产的取得、转让、灭失等视为一种债的关系。[7]笔者并不认同虚拟财产的性质是一种债权。首先，虚拟财产债权说混淆了物权和债权的关系。无可否认网络运营商和网络用户之间存在合同关系，并基于合同关系产生了虚拟财产，但并不能因此认定虚拟财产就是债权。债权仅仅是获得物权的一种手段，通过债权而获取物权，是此类债权的本质。虚拟财产服务合同也仅仅是获取虚拟财产的手段，而非虚拟财产的性质。其次，该说与刑法上盗窃罪的认定相矛盾。我国司法实践中认定窃取虚拟财产构成盗窃罪的案例已经有很多，如果认为虚拟财产性质上属于债权，则与盗窃罪的客体理论相违背。债权具有相对性，只存在于网络服务商和用户之间，不存在被窃取的可能性。
    上述学说存在缺陷的根本原因在于没有脱离权利体系的侄桔。其实我们完全可以抛开权利的思维束缚，从利益的视角考虑虚拟财产的性质。完整的民事利益保护体系应该由民事权利和民事法益构成。权利固然是民事利益实现的最好手段，但民事法益同样可以分担部分任务。所谓民事法益，即法律主体享有的权利之外的应受法律保护的利益。[8]虚拟财产即是民事权利之外应当受到法律保护的利益。
    第一，权利具有法定性，是正当利益的定型化，通过法律明确公示。法益则是未定型的利益，不具有法定形式。虚拟财产在立法上缺乏明确的规定，对于虚拟财产本身是什么，包含什么类型，虚拟财产占有人享有的利益属性都没有明确的规定。在目前的立法状态下不能在民事权利体系中找到虚拟财产的位置，所以其并非权利。
    第二，权利是法律已经明确保护的利益形式，法益只是法律应当保护的利益，即具有可保护性。虚拟财产具有价值性和利益性，这使得其在实践中有受到侵害的可能。另外，虚拟财产依存的网络环境使得利用技术手段侵犯虚拟财产更为容易、更加隐蔽。正因为虚拟财产比一般财产更容易受到侵犯，所以更有必要对其进行保护。
    第三，权利具有能动性，法益不具备能动性。权利是法律保护的积极方面，主体在享有权利后可以在法定范围内选择是否从事某种行为。权利的转让和交换自由就是权利能动性的体现。相反地，法益并不具有能动性，主体仅能在法益被损害后请求损害赔偿。法律对虚拟财产的转让和交换没有作出规定，大多数网络服务商也禁止虚拟财产转让。
    第四，权利受到法律的完全保护，法益在法律保护上呈现弱势性。法律对权利的保护是一种全面完整的保护，对于法益只提供消极的保护，依赖于司法实践中法官对于法律理念、法律原则、民间习惯的领悟得以实现，而不同法官在这些方面会有不同判断，故对相同的民事法益会得出不同的保护结果。司法实践对虚拟财产是否应予保护及保护程度态度不一。以虚拟货币被窃引发的纠纷为例，法院“不予立案”、“没办法处理”、“不在管理范围”、“不予受理”等答复频频充斥于耳。[9]司法机关在虚拟财产保护方法的选择上同样不统一，有的法院通过认定游戏开发商负有安全保障义务的债权方式予以保护，有的法院则通过直接认定物权侵权的方式进行保护。[10]
    第五，权利内含的利益具有普遍性，法益内含的利益则不具有普遍性。权利具有共同的标准，对大部分人来说是对权利内含利益的一种承认，具有社会普遍认同的特点。对于法益来说，其内含的利益并不具有普遍性，还没有达到社会普遍认可的程度。虚拟财产不具有普遍性体现在其对某些人十分重要，而对另外一些人则可能毫无价值，同时在价值认定上的悬殊性也体现了其不具有普遍性。有学者曾指出：“电磁信息的形式是单一的，但其承载的虚拟物的价值却相差很多，在评估虚拟财产的价值时，我们如何以单一的形式去估算千差万别的标的物价值呢?”[11]相关司法实务也反映了虚拟财产本身的价值认定困难，如在“马杰诉上海盛大网络发展有限公司网络服务合同纠纷案”中，法院认为由于虚拟装备本身不具有具体价值，作为救济，丢失的装备可由盛大公司通过技术操作手段进行恢复。[12]
    从以上分析可知虚拟财产在法定权利形式上缺失，但却内含利益，其所依托的网络环境使得其易受他人侵犯，在转让性和交换性上受到限制，在司法实践中对其保护态度和方法上并不一致，在利益认同上不具有社会普遍性。上述特征可以说明虚拟财产并非权利，而是法律上应当保护的权利之外的利益，即民事法益。这种利益形式函需得到继承法的确认。
    二、虚拟财产继承立法的必要性
    江平先生曾言：“继承问题，可以说是公民对‘恒产’这一利益诉求的终极体现。”[13]虚拟财产作为财产利益的恒产性应当在继承法上有所体现。虚拟财产的经济价值、精神价值及现实生活对继承的利益需求，都证成了虚拟财产继承立法的必要性。
    （一）虚拟财产蕴含的经济利益决定了其具有可继承性
    按照继承法基本原理，继承指的是财产继承，即继承的客体属于财产。财产的经济属性是决定其具有可继承性的首要因素。虚拟财产虽然存在于虚拟空间，但并不能否认其具有现实的经济价值。
    第一，有偿取得的虚拟财产的市场交易价格可以证明其具有经济价值属性。目前，许多虚拟财产都要通过交易方式以货币购得，在公开市场上出售的商品本身具有价值性，这一公理对虚拟财产来说也不例外，市场交易价格是虚拟财产经济价值属性的最好解释。[14]而虚拟财产的市场增值性则是其经济价值属性的另一重要外在表现。国家税务总局在2008年《对北京市地税局<关于个人通过网络销售虚拟货币取得收人计征个人所得税问题的请示>的批复》中明确指出，个人通过网络收购玩家的虚拟货币，加价后向他人出售取得的收人，应缴纳20%左右的个人所得税。[15]该批复反映出有偿取得的虚拟财产可以在流通中实现增值。
    第二，无偿取得的虚拟财产在经营中会逐渐生成市场价值。虚拟财产的取得方式大部分是无偿的，用户一般只需要向网络服务商提出申请，符合相关条件后即可免费获得。之后，用户通过悉心经营使其具有了一定的商业价值，并可通过市场交易得以实现。如用户免费申请获得淘宝网上店铺，在用户的精心设计、维护下，交易量增加，店铺等级、商誉也随之提升，继而吸引更多消费者。虽然网络服务协议明确禁止店铺转让，但网络店铺的转让交易已经形成一定的市场规模。以淘宝网皇冠级店铺为例，转让价格因皇冠数量的多少有高有低，便宜的在一万元左右，高的则要十几、二十几万。[16]虚拟财产在经营中逐渐附加的商业价值也证明了虚拟财产的经济价值性。
    第三，我国立法及司法实务的态度表明了对虚拟财产经济价值性的认同。文化部、商务部在2009年联合下发的《关于加强网络游戏虚拟货币管理工作的通知》第11条规定，在游戏终止服务时，对用户已经购买但尚未使用的虚拟货币，企业必须以法定货币方式或用户接受的其他方式予以退还。这等于在法律上承认了虚拟货币这种虚拟财产的市场价格，即虚拟货币是通过现实货币取得，而在虚拟货币未使用时，还可以还原其原来的现实货币状态，其转换方式为“现实货币一虚拟货币一现实货币”。这与民法所规范的物的交易过程相比没有任何区别。司法实务中，无论刑事审判抑或民事审判均认同了虚拟财产的价值性。近年来发生了多起盗窃虚拟财产案件，司法机关虽然对犯罪嫌疑人的罪名认定不同，如侵犯通信自由罪[17]、破坏计算机信息系统罪[18]、非法获取计算机信息系统数据罪[19]、盗窃罪[20]等，但从判决书的说理部分可以得知，上述罪名的认定主要基于对涉案虚拟财产价值的肯定。如在颜某一案的判决中，法院认为：“本案涉及的装备属于虚拟财产，与有形财产一样具有价值和使用价值，具有财产属性。”[21]民事审判对此也有同样的认识，如在全国首例虚拟财产侵权索赔案中，法院认定“虚拟财产具有价值含量，判定被告在游戏中恢复原告丢失的虚拟装备”。[22]
    （二）虚拟财产的精神价值属性进一步证明了继承的必要性
    在传统继承法的客体判定上，除了经济价值属性的决定因素外，精神价值属性也是判定是否有继承性的标准，如结婚照片、旅游照片、庆典录像等。这些物在经济价值上也许不值一提，但往往蕴含着超越经济价值的巨大精神价值。相比一般的物，有学者将其称为“人格物”，即具有人格象征意义的物。[23]在人格物上附着了精神利益，寄托了当事人的特殊情感，或悲或喜，或安慰或哀思，或回忆或悔恨。在精神价值的意义上，此类人格物继承更多的是一种情感和精神的继承，远远超过了物本身的市场价值。生前相关物品往往能够寄托人们对逝者的哀思，某些虚拟财产也能发挥同样的情感寄托效能，如逝者生前发表的网络博客、上传到网络上的照片、网络日记、邮箱中与朋友或家人相互往来的信件往往都成为在世人寄托哀思和凭以追念的一种载体。在美国2005年发生的 Justin Ellsworth案件中，海军战士Justin在伊拉克战争中被炮弹炸死后，
    他的父亲想登陆Justin的电子邮箱收集邮件做个纪念册以纪念他，因为在出征伊拉克期间Justin一直使用电子邮箱和他的家人以及朋友进行交流，Justin生前有过做纪念册的想法。[24]收集儿子生前的电子邮件已经成为父亲表达对儿子爱意的唯一方式。雅虎公司最初以协议中的隐私条款规定账户持有人死亡账号即予终止为由，拒绝Justin的父亲登录其账号，其父无奈之下提起诉讼。在密歇根州奥克兰郡的遗嘱验证法庭的命令下，雅虎公司最终解开了账户。[25]而在本文开篇提到的QQ号码继承案中，王女士要找回丈夫的QQ号码，其意也在找回邮箱中两人从恋爱到结婚的全部信件和照片，其中蕴含着妻子对丈夫浓浓的思念之情。中美这两个案例都反映出某些虚拟财产所蕴含的人类共同情感因素，虚拟财产的精神价值不容否认。梅特兰曾言：“继承的本质是生者对死者社会的延续。”[26]因此，继承绝非只是简单的财产利益的传承。相对于虚拟财产经济利益的继承，精神利益的继承更加必要。
    （三）虚拟财产继承的社会需求为立法提出了任务
    摩尔根在其名著《古代社会》中谈及财产和继承的关系时称，“财产种类的增加，必然促进有关它的所有权和继承权的某些规则的发展。这些占有财产和继承财产的法则所依据的习惯，是由社会组织的状况和进步确定和限制的。”[27]蓬勃发展的网络社会衍生了数量庞大的虚拟财产，这对现行财产继承规则的调整提出了要求。然而我国目前的虚拟财产立法尚处于起步阶段，相关立法数量少，且只是针对某一虚拟财产的对应性立法，缺乏体系性和系统性，更不要提针对虚拟财产继承的专门法律规定了。相对于立法的沉默，社会对虚拟财产继承的要求则日益强烈。本文开篇提及的QQ号码继承案凸显了继承虚拟财产的现实要求与立法缺失之间的激烈矛盾。敏锐的市场则呼应了这一社会需求，先于法律作出了尝试。网络遗产托管业务是市场应对虚拟财产继承而发展出来的一项新兴业务。如美国的Entrustet公司[28]、玩 Legacy Locker[29]及我国南京的一家公司[30]都推出了这种业务。业务的主要内容是提供虚拟财产的托管，即由用户与托管公司签订托管合同，用户将账号密码等数据告知网络遗产托管业务商，由托管商将其存储在重要账户内，若用户死亡或者丧失行为能力，托管商可以将账号或者密码告知用户的家人或者朋友。
    三、网络用户死亡后虚拟财产处理模式评析
    当前网络用户死亡后虚拟财产的处理模式大致有两种，一是网络服务商根据协议控制和取得虚拟财产模式，二是私人市场发展出来的网络遗产托管模式。两种模式各有利弊。
    （一）网络服务商依据服务协议控制和取得虚拟财产模式
    网络用户在接受网络服务商无偿或有偿提供的网络服务时，通常要接受网络服务协议。网络服务协议规定了在非常事件下，特别是在用户持续一段期间不登录账号时，服务商可以采取的法律处置手段，一般都是中止服务且直接删除邮箱或网络空间中的内容。因此，一旦用户死亡，如其继承人不知死者的账户登录信息，网络服务商就在事实上控制了该账号。这种虚拟财产处理模式的依据是网络服务协议，因此当用户死亡后，协议中的账号处理条款就成为虚拟财产处理的法律依据。
    网络服务商依据服务协议处理虚拟财产模式在保护用户隐私方面具有先天优势。用户在接受协议进行账号注册的同时，必须要将其个人信息提供给网络服务商。网络服务商基于服务协议有义务对用户的个人信息保密，在用户死亡后，依照协议规定拒绝对用户的亲属提供账号信息，从严守合同角度来说并无问题。有学者举例说明，“一个通奸的人通过电子邮件让私通变得更加便利，一个十多岁的孩子和他的好朋友通过即时消息分享生活中的最私密的细节。在这些典型的情况下，服务的提供商有法律上的义务去保护账号拥有人的权利。如果最后揭露了这些隐私信息将会和死者在创设账户时的隐私预期不相符。”[31]虽然该模式在保护用户隐私方面有独到之处，但存在诸多弊端。
    第一，严格的隐私保护义务设定让网络服务商处于两难境地。严格的隐私保护义务的假设前提是，用户不希望他人（包括自己的继承人或者家人）知道自己的账号以及账号里的内容。但这种假设前提也可能与用户的预期相违背，如果网络用户在创设账户时并没有这种隐私保护的想法，而是希望在自己死后将账号或账号中的文件信息内容转让给自己的继承人，这种严格的隐私保护条款就构成了对虚拟财产转让性的不当限制，以致网络服务商出于隐私保护考虑在协议中拟定的隐私保护条款成为虚拟财产继承的障碍。所以在目前虚拟财产继承立法缺失的情况下，如果服务商拒绝披露账号信息，则会遭到遗属的声讨，而如果其披露账号信息，又会违反隐私保护条款而违背自己的承诺。
    第二，网络服务协议中虚拟财产所有权归属于服务商及虚拟财产限制转让条款排除了继承的可能性。有些公司的协议明确规定虚拟财产所有权属于服务商，用户只享有使用权，如腾讯QQ、天涯、搜狐等。由于法律对虚拟财产的权利归属缺乏规定，协议的拟定方本着有利于自己的倾向制定标准协议文本，直接将虚拟财产的所有权赋予自己，从而使虚拟财产的继承彻底失去了可能。有些公司协议则对虚拟财产流转进行了严格限制，如搜狐公司禁止用户赠与、借用、租用、转让或者售卖账号。有人开玩笑说：“网络公司对待客户存储在服务器中的信息的策略比医院对待病例的策略要严格。”[32]此类协议没有明确规定虚拟财产所有权的归属，但其限制用户转让的条款等于在事实上宣称了虚拟财产所有权的归属，而这也彻底阻碍了虚拟财产继承。
    第三，冗长而繁复的网络服务协议降低了用户对虚拟财产继承的关注度。研究软件合同的权威专家 Robert A. Hillman调查表明，只有4%的在线用户阅读了除“价格和产品功效”之外的账户协议条款。同样的研究也发现，几乎没有人认真阅读除价格和产品介绍之外的合同条款，虽然事实是互联网让购物的速度更快了。[33]冗长而繁复的网络服务协议带来的结果就是用户在同意该协议条款的地方直接选择打勾，但随之而来的法律后果并不在用户考虑的范围内，直到问题出现后，才发现自己早在注册之时就已经放弃了诸多权利，其中就包括虚拟财产的继承权。
    第四，网络服务商强势地位造就的标准网络服务协议在权益设定上的“一边倒”使用户的选择性成为空谈。网络服务协议均以格式合同形式存在，这主要是考虑到网上用户众多，单独的协议方式在效率价值的考量下成为一种空想。对于强势的网络服务商，特别是免费为用户提供服务的网络服务商来说，双方地位的悬殊使得协商虚拟财产的转让成为空谈。
    （二）私人市场发展出的网络遗产托管业务模式
    私人市场发展出的网络遗产托管业务模式在一定程度上解决了用户死亡时虚拟财产处理的复杂问题，委托保管的合同方式为虚拟财产的账号和密码提供了保存空间，通过延续账号和密码为虚拟财产的继承提供了可能性。但这种新兴的私人市场模式并未从根本上解决虚拟财产继承问题，且该种模式的诸多弊端让其积极意义弱化。
    第一，虚拟财产保存服务不能适应密码本身以及数量变换的特性。这种服务的提出没有考虑到网络密码的数量性以及多变性。目前网络的发展让个人可能同时拥有众多的账号以及密码，一个人有20个以上的账号已经是平常之事，而且这个数量每天都在增长。相信包括笔者在内的大多数人都根本不清楚自己到底有多少个网络账号，甚至还经常为忘了用户名和密码而苦恼不休。为自己全部的账号和密码提供一份准确的清单是一件困难的事情，同时越来越多的账号和密码也让这种不确定性更为复杂。另外从网络安全角度考虑，重要的密码应该定期进行更换，以最大程度消除网络安全隐患，这也让密码账单的更新成为了一种非常繁琐的事情。
    第二，虚拟财产保存服务本身的安全隐患也为服务带来潜在危险。网络本身的安全隐患同样也存在于虚拟财产保存服务上，如果集中地将一份列明网络用户账号或文件的清单存放在同一地点，一旦清单因病毒或其他网络原因而毁坏，后果是不可逆的。尽管提供服务的公司都号称“他们所提供的服务安全等级比银行还要高”，[34]但如果虚拟财产保存服务的账号本身被人破解，则用户信息的泄露造成的损害将不可估量。
    第三，网络服务协议的注销条款架空了网络遗产托管业务的作用。按照目前众多网络服务商的协议内容，服务商一旦得知用户死亡便会在一段期间内注销其网络账号。所以即便用户开通了虚拟财产托管业务，如果网络服务商获知用户死讯，仍会依据协议在一定期限内注销该账号。此时，即使用户的继承人或家属从网络遗产信托公司处得知了用户的账号和密码，虚拟财产继承也将化为泡影。
    第四，网络遗产托管的运作方式对用户继承人获取账号及密码造成阻碍。网络遗产托管业务通过账号注册、密码登陆的方式运作，用户死亡后，如其继承人并不知虚拟财产保存服务的账号及密码，仍然不能获取在存储空间上保存的账号和密码。这等于用一个枷锁换取了另外一个枷锁，并未从实质上解决问题。同时如果用户在托管公司留存的继承人的家庭住址等联系方式发生变化，在用户死亡后虚拟财产的继承又将落空。
    上述用户死亡后的两种虚拟财产处理模式均具有弊端，不能满足虚拟财产转让的迅速、便捷、安全的要求。因此，只有在法律上确立虚拟财产继承制度才是应该选择的模式。
    四、虚拟财产继承的法律思考
    （一）虚拟财产继承的方式继承的方式
    一般来说有法定继承和遗嘱继承两种，我国立法也作了同样的规定。虚拟财产继承对两种方式都应予以适用。虚拟财产利益人自然可以通过遗嘱设定虚拟财产分配方案。在遗嘱形式上我国承认公证遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱五种类型，这五种都可以作为虚拟财产的遗嘱方式。但目前我国不承认电子遗嘱的法律效力，学界认为：“在修订我国《继承法》过程中应对其更加开放和包容，同时注意发挥司法解释的补充作用，对新型遗嘱效力的规定不宜过于严苛，以适应社会的发展需求。”[35]如继承法承认虚拟财产的可继承性，可将上文提及的网络遗产托管业务模式改造成电子遗嘱的运作方式。虚拟财产享有人可以直接与网络营运商或作为第三方的虚拟遗产继承中介网站签订网络遗产继承服务合同，将其死后虚拟财产分配情况通过遗嘱的方式保存给网络商。当然经营电子遗嘱业务的网站需要经过国家严格的资质审查，以降低这种模式下的技术弊端和风险。在其他问题上，虚拟财产遗嘱继承与虚拟财产法定继承差异不大，以下仅以虚拟财产法定继承为研究对象。
    （二）虚拟财产继承的客体
    虚拟财产包含的类别非常广泛，包括用户拥有的在线账户以及存储在计算机中或云中的任何文件。[36] 虚拟财产的范围包括电子邮件账号、照片、视频存储网站、社交网站、域名、游戏和相关网站、专业网站、备份等，虚拟财产不仅包含在线的各种数字资产，还包含个人或工作电脑中存储的数字资产。从美国相关立法来看，罗德岛州、康涅狄格州以及印第安纳州只是针对邮件的继承问题作出了规定，并未提及其他种类的虚拟财产客体，这让其立法参考意义大打折扣。[37]奥克拉荷马州的相关立法则将虚拟财产继承的客体扩展到了“死者的任何网络社交账号、微博或者网络短信息服务或者任何的网络电子邮箱”，[38]相对于上述三个州的立法极大拓展了虚拟财产继承的客体范围。
    在笔者看来，虚拟财产的多样性为研究其可继承性造成了一定障碍，单纯列举虚拟财产客体类型的立法方式难免会有遗漏，同时列举式立法在开放性上具有缺陷，难以应对今后出现的新型虚拟财产。每种虚拟财产因其内在的运作方式和功能不同而呈现出不同的价值，故虚拟财产客体类型化为虚拟财产的继承提供了更为现实的路径。虚拟财产以是否依托网络服务器为标准分为网络型虚拟财产及非网络型虚拟财产。网络型虚拟财产是指以网络服务器为依托的虚拟财产，如各种用户名、密码、邮箱中的文件、网络空间上传的视频、照片等;非网络型虚拟财产是指不以网络服务器为依托的虚拟财产，如个人电脑硬盘中存储的各种照片、视频、文件资料等。非网络型虚拟财产自然可以成为继承的客体，但这种继承只涉及死者的遗属，并不涉及网络服务商，所以问题并不典型，下文的论述主要以网络型虚拟财产为对象。以是否具有经济价值为标准可以将网络型虚拟财产分为财产利益型虚拟财产和人格利益型虚拟财产。所谓财产利益型虚拟财产如商业账号和密码等，这种类型的虚拟财产能现实地带来经济利益;所谓人格利益型虚拟财产如单纯的网络照片、信件等，
    这种类型虚拟财产的经济价值很小甚至可以忽略不计，更多体现的是生者对死者的情感寄托，对此上文已经提及，不再赘述。
    另外，由于某些虚拟财产涉及被继承人的个人信息权、隐私权，故有学者认为这部分虚拟财产不属于遗产。[39]个人信息权，“是指个人对自身信息资料的一种控制权，并不完全是一种消极地排除他人使用的权利，更多情况下是一种自主控制信息适当传播的权利。”[40]在被继承人死亡后自主控制的意义已经失去，同时考虑到继承人和被继承人之间的亲属关系，个人信息继承并不会对死者造成影响，所以笔者认为涉及个人信息的虚拟财产应该属于遗产。隐私权则要分个人隐私和共同隐私区别对待。对涉及个人隐私的虚拟财产，本着对被继承人隐私利益的保护及对死者尊重的原则，不应该将其列人遗产范围。共同隐私是指群体的私生活信息不被他人非法收集、私谈、公开，即使是群体成员或者从前的群体成员公开私生活的秘密，也要受到若干规则的限制。[41]涉及共同隐私的虚拟财产并非不可继承，但继承人的范围应限定为共同隐私中的群体性成员，此时不考虑继承顺位。
    笔者认为，在虚拟财产继承客体的规定上可采用“类型化+典型列举+排除式”的方式，具体可表述为“可继承的虚拟财产包括网络型虚拟财产和非网络型虚拟财产”。网络型虚拟财产包括财产利益型虚拟财产和人格利益型虚拟财产，前者如网络店铺、游戏装备等，后者如邮箱账号和密码等。涉及个人隐私的虚拟财产不能继承，但涉及共同隐私的虚拟财产只能被隐私群体中有继承资格的人继承，此时不受继承顺位的限制。通过这样的表述方式可以囊括更多的虚拟财产客体种类，同时类型化的标准也为适用不同的继承规则提供了方便。
    （三）虚拟财产继承的主体
    前述美国现有的四个州的相关立法虽然对虚拟财产继承问题作出了规定，但都较为笼统，在继承人问题上并没有明确说明。以奥克拉荷马州为例，法律只规定，“遗产的执行人或者管理人有权利或者经过授权控制、处理、终止死者的任何网络社交账号、微博或者网络短信息服务或者任何的网络电子邮箱。”[42]罗德岛州、康涅狄格州以及印第安纳州也与奥克拉荷马州相同，只规定了遗嘱执行人请求邮箱服务商提供死者的账号和密码的权利，并未提及继承人的认定问题。[43]从法律条文上看，立法者并不打算将虚拟财产的继承主体区别于一般财产的继承主体。但笔者认为，虚拟财产因其存在于网络空间而呈现出诸多与一般财产不同的特征，如可复制性、同时利用性等，故在虚拟财产的继承主体上应作不同于一般财产继承主体的规定。
    按照传统继承理论，遗产继承的主体依照继承的顺位排列。我国《继承法》第10条规定的第一顺位继承人是配偶、子女、父母，第二顺位继承人是兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。同一顺位继承人之间按照等额继承财产。但虚拟财产的继承顺位要具体依据可继承的虚拟财产类型来判断。财产利益型虚拟财产，如网络商铺账号等可以直接体现经济价值，与精神上的情感无涉，所以在继承的主体范围上可沿袭传统的继承人顺位设计，首先由第一顺位继承人继承，第一顺位继承人缺位时由第二顺位继承人继承。但虚拟财产继承后的分割问题较为特殊，下文将专门论述。
    人格利益型虚拟财产继承主体的确定较为复杂，笔者的思路是：（l）首先考虑人格利益型虚拟财产是否具有纯粹性，即该类型的虚拟财产是否与其他亲属无涉，如果仅仅是死亡用户的个人邮箱、个人照片则由第一顺位继承人行使继承权。由于个人邮箱以及其他网络账号的数字属性，可以实现同时在线登陆，所以不涉及财产分割问题。（2）如果人格利益型虚拟财产不具有纯粹性，与其他亲属有涉，应当考虑遗产和继承人之间的联系，即根据最密切联系原则来确定继承人。如被继承人的邮箱中是其与父母旅游时的照片，则照片应由父母继承。（3）如果人格利益型虚拟财产不具有纯粹性，与其他亲属有涉，但最密切联系人已经不存在，则根据顺位继承的原则，首先考虑由第一顺位继承人继承，然后再考虑由第二顺位继承人继承。（4）如果人格利益型虚拟财产涉及共同隐私，则在继承方式上如上文所述，由隐私群体中有继承权的人继承，此时不考虑继承顺位。如被继承人的邮箱中是其与妻子感情生活的往来书信，内容上与其他亲人如父母无涉，则继承人只是其妻子，而并非由全部继承人继承。
    （四）虚拟财产继承的程序
    网络型虚拟财产继承的关键在于网络用户名和密码的获取，继承人在知道用户名和密码后就可以直接登录账号对虚拟财产进行利用了。从美国相关立法来看，其程序主要是“继承人申请一网络服务商审查一网络服务商告知账号信息”。如印第安纳州规定申请人提交的文件有：（l）向网络服务商提供的遗嘱代理人或遗嘱执行人的书面登录或者获取虚拟财产复印件的申请、死亡证明以及经验证的遗嘱中任命遗嘱执行人的文件;（2）法庭作出的关于死者遗产的遗嘱判决命令。[44]康涅狄格州[45]和罗德岛州[46]的规定与印第安纳州的规定完全一致。我国在虚拟财产继承的具体程序设计上也可采用上述步骤。
    第一，继承人应向网络服务商提出申请，请求获取被继承人（用户）的账号信息，但申请人必须提供证明文件。继承人应当提供被继承人的死亡证明、证明其与被继承人（用户）之间法律关系的有效法律文件及申请书。具体来说，继承人应当向网络服务商提供医院死亡证明或者法院宣告死亡判决书、结婚证、户口本等可以证明其与被继承人身份关系的法律文件及申请书。
    第二，网络服务商在收到网络信息披露申请及证明文件后，要将相关信息与用户申请账号时的注册信息进行审查，这种审查只是形式意义上的审查，而非实质意义上的审查。经审查后发现提交的文件信息与注册信息不符，如申请人提交的用户个人信息与网络存储的个人信息不一致，则拒绝提供账号信息;经审查后发现提交的文件信息与注册信息符合，则告知注册用户的账号信息。
    第三，根据具体的虚拟财产类型判断是否需要进行账号更名。如属财产利益型虚拟财产，必须进行账号的更名才能完成虚拟财产的继承。此类虚拟财产，如淘宝卖家的账号仅是外部的登录信息而已，内部对应着真实的用户名和身份证件，实行的是实名验证。唯有实名验证才可以保障网络买家的交易安全，保障交易顺利进行。如属人格利益型虚拟财产，由于不涉及交易安全问题，是否进行账号更名由继承人自由决定。
    （五）虚拟财产继承时的遗产分割
    与一般的财产继承相同，在虚拟财产的继承人仅为一人的情况下，虚拟财产无需分割，但在共同继承时，同样涉及虚拟财产的分割问题。根据我国《继承法》第29条规定，不宜分割的遗产，可以采取折价、适当补偿或者共有等方法处理。这条规定的立法目的在于尽可能发挥遗产的功能性价值和减少继承人之间的矛盾，虚拟财产的分割同样可适用此条。但基于虚拟财产无形性的特点，遗产的分割要区分类型对待。
    财产利益型虚拟财产，如网络店铺，其利益性体现在运营后的收益及店铺经营带来的商誉。店铺的商誉性决定了在市场中店铺本身可以进行转让从而转化为具象的经济价值。针对该特点，财产利益型虚拟财产的分割应考虑以下三种情况：（1）如果共同继承人全部同意继承财产利益型虚拟财产，则由全部继承人对财产利益型虚拟财产进行承继，继续进行交易性利用，全部继承人在法律性质上构成准共有，利用财产利益型虚拟财产进行交易的收益可以根据继承份额进行分配。（2）如果共同继承人均不同意继续对财产利益型虚拟财产进行承继和使用收益，则可以考虑委托网络服务商进行拍卖，拍卖后所取得的价金在扣除佣金后由共同继承人按照继承份额进行分配。（3）如果共同继承人中仅有个别人同意继续经营，可以由同意继续经营的继承人继续经营，并给予不同意继续经营的继承人折价补偿。
    人格利益型虚拟财产，如电子邮箱、网络博客、网络照片等，因其存在的网络空间具有数字性，上述财产均具有可复制性或同时利用性。如网络照片在被登录后可以复制给多个继承人，网络邮箱的账户和密码可以由多人同时进行登录，从而分享被继承人遗留的虚拟财产带给人的追思和感怀。所以在人格利益型虚拟财产的继承问题上不存在遗产分割的问题，但要考虑人格利益型虚拟财产的具体内容与在世继承人之间的利益关系来确定具体继承人。
    （六）无人继承又无人受遗赠的虚拟财产处理
    虚拟财产与一般财产一样可能存在无人继承又无人受遗赠的情况。根据一般财产继承理论，无人继承即没有继承人承受遗产包括以下三种情况：一是没有法定继承人和遗嘱继承人;二是继承人在法定期限内放弃继承或受遗赠人放弃遗赠;三是继承人或受遗赠人依法丧失继承权或受遗赠权，又无其他继承人。[47]而根据虚拟财产的实际运作来看，如果继承人需要继承，一般都会向网络服务商提起请求。如果放弃继承或放弃遗赠却不需要对网络服务商进行通知。在知道账号信息的情况下消极不登录，在不知账号信息的情况下不对网络服务商提起请求，这两种情况与用户并未死亡但长期不登陆账号的情况难以区别。所以无人继承又无人受遗赠的虚拟财产只存在于以下两种情况。第一，知名人物死亡的消息为社会公知，此时知名人物的虚拟财产，如博客、邮箱等网络服务商可以在其没有法定继承人或遗嘱继承人要求进行账号信息披露时，对虚拟财产进行处理。第二，继承人在法定期限内明确向网络服务商通知放弃继承或受遗赠人在应当知道受遗赠的两个月到期后没有向网络服务商提出账号信息披露请求。
    我国现行《继承法》第32条规定：“无人继承又无人受遗赠的遗产，归国家所有。”该条在虚拟财产继承的适用上应区分人格利益型虚拟财产和财产利益型虚拟财产。人格利益型虚拟财产不同于传统的财产形态，无主状态并不会造成社会财富的浪费，影响物的流通和利用。同时由于其涉及用户的个人隐私及个人的情感因素，所以法律可以考虑人格利益型虚拟财产在无人继承又无人受遗赠时不归国家所有，而是在经过法定的保留期间后，由网络服务商删除。对财产利益型虚拟财产，如网络店铺账号在长期的经营中已经具有了较高的商业信誉，在确定无人继承又无人受遗赠后可以由网络服务商进行拍卖，拍卖后所得的价款扣除一定比例的拍卖费用后，交由国家所有。
    （七）虚拟财产继承的立法模式
    立法应将虚拟财产纳入可继承的遗产范围，确立虚拟财产的可继承利益属性。在确立方式上有两种方法可供选择：第一种是对我国现行继承法中的“遗产”进行扩大性解释。我国《继承法》第3条对于遗产的范围采取了“具体列举+兜底规定”的立法方式。该条在前6项规定了公民的收人，公民的房屋、储蓄和生活用品，公民的林木、牲畜和家禽，公民的文物、图书资料，法律允许公民所有的生产资料，公民的著作权、专利权中的财产权利属于遗产的范围，第7项规定公民的其他合法财产也属于遗产。从立法表述上看其采用的术语是“合法财产”，而非“合法财产权”，可将其解释为“合法权利+合法法益”，由此虚拟财产可以纳人遗产范围，从而成为继承的对象。第二种是明确列举遗产包括虚拟财产。中国人民大学和黑龙江大学组织起草的《中华人民共和国继承法（修正草案建议稿）》在遗产的范围条目中规定遗产包括互联网络中的虚拟财产。[48]笔者认为考虑到虚拟财产在社会生活中的比重越来越大、经济价值逐渐提升，虽然其存在于虚拟空间却实实在在地影响着现实生活，故应在遗产的范围中明确规定虚拟财产，通过立法保护突出其显性地位更为适当。考虑到我国立法“宜粗不宜细”的特征，加之虚拟财产的特殊性及复杂性，可以在《继承法》修改后，由最高人民法院作出进一步的司法解释，具体规定虚拟财产的性质、继承的主体、继承的客体、继承的程序、遗产的分割等问题。另有学者提出：“根据我国目前的情况，可以通过最高人民法院的指导性案例来解决有关网络虚拟财产的继承问题。”[49]该观点认为目前的现状不适合对虚拟财产继承进行立法，而应通过指导性案例来解决，笔者并不赞同。因为虚拟财产种类繁多，涉及的特殊问题繁杂，一个或几个指导性案例并不能解决虚拟财产继承的复杂问题。首先还是应以《继承法》修改为契机，将虚拟财产纳人继承的客体范围，归人继承法调整的范围，这也可以为日后相关司法解释的出台提供依据。这一立法模式选择考虑了我国立法的现实情况，至于针对虚拟财产继承进行单独立法或者在《继承法》中专门针对虚拟财产继承作出多条规定的立法模式，当前的立法条件并不成熟。
    李岩，单位为辽宁大学法学院。
    【注释】
    [1]参见《老公去世沈阳女子想找回QQ 腾讯：拿回QQ号有流程》，
    , 2012年12月19日访问。
    [2]参见《无法继承的网店？法律缺位下的网络遗产继承风波》，, 2013年1月10日访问。
    [3]参见陈旭琴、戈壁泉：《论网络虚拟财产的法律属性》，《浙江学刊》2004年第5期。
    [4]参见林旭霞：《虚拟财产权研究》，法律出版社2010年版，第114页。
    [5]孙宪忠：《中国物权法总论》，法律出版社2009年版，第40页。
    [6]王利明：《物权法研究》上卷，中国人民大学出版社2007年版，第7页。
    [7]参见刘惠荣：《应拟财产法律保护体系的构建》，法律出版社2008年版，第83页。
    [8]参见李岩：《民事法益的界定》，《当代法学》2008年第3期。
    [9]参见《游戏币被盗认倒霉？虚拟财产谁来保护》，, 2012年12月3日访问。
    [10]前者如张某与某网络公司网络服务合同纠纷案，上海市第一中级人民法院（2011）沪一中民一（民）终字第2499号民事判决书;后者如刘某诉某网络游戏运营公司虚拟财产损害赔偿案，该案例来源于北大法宝数据库，案例号缺失。
    [11]魏士康：《网络游戏各方民事法律关系和虚拟财产法律性质分析》，, 2013年1月16日访问。
    [12]参见江苏省江阴市人民法院（2007）澄民一初字第37号民事判决书。
    [13]江平：《有恒产者有恒心》，载陈凯：《传递财富传递爱》，北京大学出版社2012年版，“序言”。
    [14]如在“热血传奇”网络游戏中，各种虚拟武器明码标价：“传送戒指”40000元、“屠龙”5000元、“嗜魂法杖”5000元、“逍遥扇”5000元，, 2012年12月28日访问。另外，虚拟货币Q币在淘宝网的首页上是和手机话费充值卡放在同一位置出售，1个Q币的售价是1元人民币。
    [15]参见《虚拟财产保护法未出台 虚拟创收却要收费》，, 2013年1月27日访问。
    [16]参见《淘宝店欲转让 消费者权益如何保护》，, 2013年1月14日访问。
    [17]参见甘某、杨某俊犯通信自由案，广东省深圳市南山区人民法院 （2006）深南法刑初字第56号刑事判决书。
    [18]参见浙江首例以新罪名起诉网络盗号案，, 2013年1月16日访问。
    [19]参见陶某非法获取计算机信息系统数据案，, 2013年1月16日访问。
    [20]分别参见颜某盗窃案，广东省广州市中级人民法院（2006）穗中法刑二终字第68号刑事判决书;孟某盗窃案，广东省广州市黄埔区人民法院（2006）黄刑初字第186号刑事判决书;林某盗窃案，福建省厦门市思明区人民法院（2007）思刑初字第410号刑事判决书;哥某盗窃案，浙江省高级人民法院（2007）浙刑三终字第73号刑事判决书。
    [21]广东省广州市中级人民法院（2006）德中法刑二终字第68号刑事判决书。
    [22]《北京市朝阳区法院对全国首例虚拟财产案作出一审判决》，? Mod = viewthread&tid = 22582, 2013年1月16日访问。
    [23]参见冷传莉：《民法上人格物的确立及其保护》，《法学》2007年第7期。
    [24]See Jonathan J. Darrow, Gerald R. Ferrera, Who Owns a Decedent’s Emails： Inheritable Probate Assets or Property of the Networks? NYU Journal of Legislation and Public Policy, Vol. 10, No. 1, 2006, pp. 281-320.
    [25]See Olivia Y. Truong, Virtual Inheritance： Assigning More Virtual Property Rights, Syracuse Science and Technology Law Reporter, Vol. 21, No. 3, 2009, pp. 57-86.
    [26]See Frederick Pollock and Frederic William Maitland, The History of English Law： Before the Time of Edward, Cambridge University Press, Vol. 2, 1923, p. 256.转引自李宏：《遗嘱继承的法理研究》，中国法制出版社2010年版，第2页。
    [27][美]路易斯?亨利?摩尔根：《古代社会》，杨东龙等译，商务印书馆1997年版，第533页。
    [28]参见Entrustet 公司主页，, 2013年4月1日访问。
    [29]参见Legacy Locker公司主页，, 2013年1月26日访问。
    [30]参见《南京一公司开“网络遗产托管”业务》，, 2013年1月26日访问。
    [31]See Tyler G. Tarney, A Call for Legislation to Permit the Transfer of Digital Assets at Death, Capital University Law Review, Vol. 40, No. 2, 2012, pp. 773-802.
    [32]同上注。
    [33]同上注。
    [34]同前注[31]。
    [35]陈苇、段燕：《中国法学会婚姻家庭法学研究会2012年年会综述》，《西南政法大学学报》2013年第1期。
    [36]See Gerry W. Beyer, Naomi Cahn, When You Pass on, Don’t Leave the Password Behind, Probate and Probate, Vol. 26, No. 1, 2012, pp. 40-4t8.
    [37]See Indiana Probate Code, 1-13-1.1, electronically stored documents or information; custodians; providing access or copies to personal representative; Connecticut Probate Courts and Procedure, §§45a-334a, access to decedent’s electronic mail account; Probate Practice and Procedure of Rhode Island, 33-27-3, access to decedent’s electronic mail.
    [38]See Oklahoma Statute, Section 269 of Title 58 Probate.
    [39]参见杨立新、杨震等：《<中华人民共和国继承法>修正草案建议稿》，《河南财经政法大学学报》2012年第5期。
    [40]王利明：《“个人信息资料权”是一项独立权利》，《北京日报》2012年7月9日第18版。
    [41]参见张新宝：（隐私权的法律保护》，群众出版社2以）4年版，第206页。
    [42]同前注[38]。
    [43]同前注[37][38]。
    [44]同前注[37]。
    [45]同上注。
    [46]同上注。
    [47]参见彭诚信主编：《继承法》，吉林大学出版社2007年版，第197一198页。
    [48]同前注[39]。
    [49]此为中国政法大学费安玲教授的观点，参见《虚拟财产继承无需专门立法可加强判例指导》，, 2013年1月13日访问。