张亮：行政机关与第三人共同致害的责任分担
张亮摘要: 以公法为中心所构筑的行政法体系并不完美。在行政机关与第三人共同致害的案件中，所产生的混合责任方式在《国家赔偿法》中未予明确，但该类案件在行政实务中层出不穷；对此，法院的审判实践以及最高人民法院所创制的司法解释，实质上都隐含了对相关民法规范的准用。通过对“黄玉河案”的分析与展开，可以明晰，在处理公私主体共同致害的案件时，若无从适用国家赔偿制度的相关规范，且基于法益基础与规范基础的考量，可以准用相关民法规范，以积极实现权利救济与法制完善；在实体法上厘清责任分担的同时，仍需区别公私法之间诉讼程序差异。
关键词: 共同致害 准用 民法规范 行政赔偿 行政附带民事诉讼
一、问题的引出
某日上午，第三人董亚臣（以下简称第三人）在自家开荒的农地里烧秸秆，随后引发火灾，被告图们市林业局防火办（以下简称被告）接警后立即组织人员前往灭火，明火很快被扑灭。在清理余火期间，被告指定4名工作人员看守火场，其余人员赶往邻镇救火。大约过了10分钟，留守人员给森保大队打电话让其带走第三人，森保大队人员问明情况并简单看了火场后，带第三人离开，4名留守人员也同时离开。当日下午，被告又接到该地火警电话。后经鉴定，第二次起火是由于第一次明火扑灭后，火场无人看守，余火死灰复燃引起，第二次火灾烧毁原告黄玉河（以下简称原告）承包果园中的1134棵果树。被告后作出《不予赔偿决定书》认定：1.被告已经对责任主体作出了决定，认定第三人承担失火责任，原告承担防火责任；2.救火队没有留人看守现场的义务，看守火场是果园承包人应尽的义务。原告不服提起国家赔偿诉讼。[1]
该案经一审二审，最终法院认为，被告作出的《不予赔偿决定书》认定事实不清，适用法律、法规错误。本案是行政赔偿诉讼，原告要求被告赔偿全部直接和间接损失的请求于法无据。根据被告与第三人对造成原告财产损失的过错程度、赔偿能力，并结合原告生产、生活等实际情况，确定被告承担原告直接财产损失80％的国家赔偿责任，即14768元。本案判决的结论基本正确，但是对请求权基础以及公私主体共同致害的责任分担问题的具体论证过程有所欠缺。本案裁判要旨指出：“行政赔偿案件中，在行政机关与侵权的第三人存在混合过错的情形下，[2]人民法院可以根据原告的诉请对侵权第三人的责任一并作出判决。行政机关的赔偿责任应根据其过错程度确定，赔偿范围原则上应限于直接财产损失。”在一定程度上提炼和抽象了该案例的创新路径，对行政法案件准用民法规范的理论有所推进，也就是说，虽然行政机关与第三人的行为构成侵权已无疑义，但是由于行政侵权适用特定的国家赔偿责任，该多因一果的侵权事实分别产生了公法请求权与私法请求权，两种责任后果的结合并非简单的两两相加，而是一种密切相关的混合状态。对于这种公私混合责任方式，我国《国家赔偿法》并无明确规定，如何解释两种性质不同的行为结合、相关责任分担以及救济程序之选择，并且在既定制度框架内解决上述问题，为该类型案件的司法实践作出规则示范，是该案的意义所在，也是本文的理论目标。
二、行政赔偿案件中准用民法规范的法益与规范
随着多元社会的深化发展，民法规范是构成行政法的法源之一，越来越为学界及实务界主流所接受。通过法律明文授权将某法定案例类型的规定，转移适用于另一类型之上的准用技术，可以减少繁琐的重复规定或避免挂一漏万，是民法规范补充行政法不足的一种重要方法。在处理行政事务过程中，应当先予探寻、解释行政法本领域内的规范，若无从适用则转而寻求相关领域之规范。在此过程中，首先应当遵循行政法之基本原则，如依法行政原则下，不得扩张行政机关之法外权限或者豁免法定之职责；其次，针对关联规范，须确认民法或公法之间是否存有相同或类似之“利益状态”，[3]如行政赔偿责任与民事赔偿责任共同指向何种法益客体，依民法规范作出评价是否可能损害公益等。若能满足上述推理，民法规范在行政法领域就存在准用余地。
（一）准用之法益基础
我国《宪法》第41条第5款规定：“由于国家机关和国家工作人员侵犯公民权利而受到损失的人，有依照法律规定取得赔偿的权利。”该条款为公法请求权之基础，旨在明确，公法行为构成的侵权与私法侵权一样，公民可得依法请求损害赔偿。而《国家赔偿法》将行政侵权的构成要件进行重构，以区别于民事侵权，受害人只能针对法定侵权情形、依特定程序向行政机关进行主张。归根结底，这种对公法责任主体的特殊规定，是为了合理限缩国家赔偿的范围，保障公民获得必要的“损失填补型”救济，有学者形象地称之为“不可不赔，不可多赔”。[4]但是，就制度的价值取向而言，《国家赔偿法》与《侵权责任法》是高度一致的，核心在于通过损害填补来修复民事权利，至于与“保障公民享有依法取得国家赔偿的权利”并列的“促进依法行使职权”，其实只是权利修复功能的反射。一方面，《国家赔偿法》只着墨于行政违法后的权利修复，判断行政行为的合法性并非其规范内容。另一方面，国家赔偿制度只通过追究赔偿责任来间接促进行政机关依法行政，与行政诉讼制度对行政违法的直接评价有所区别。因此，行政侵权责任与民事侵权责任具有共同指向的法益客体，在请求权基础上也存在两者共同关联的民法规范。[5]
此外，从比较法而言，各国的国家赔偿法之所以在性质上存在公法说与私法说之争，主要在于立论观点不同，公法说着眼于“公权力作用”，私法说侧重于“损害赔偿作用”，但是两者对于私权保障的指向是殊途同归的。[6]大陆法系国家中，无论将国家赔偿制度视为公法抑或私法，国家赔偿制度准用民事规范的做法都是存在的。[7]
（二）准用之规范基础
与“类推适用”的法技术不同，“准用”应当有实定法上的明确指引，因此国家赔偿制度置于侵权法体系中是怎样的地位，如何准用关联的条款，需要依循具体的规范脉络。追本溯源，我国国家赔偿制度的宪法根基自建国始一直存在，但彼时规定的救济制度根本无从落实，如章剑生教授所言，“以相关法规有过国家赔偿的规定为由来衍生我们的国家赔偿法史，从规范意义上说是成立的，但是，这样的法律规范并没有多大的现实意义。”[8]直到1986年的《民法通则》第121条才真正使这一制度得以实现，系将行政赔偿责任作为一种特殊的民事侵权责任对待。在当时，由于观念上的桎梏，该类案件数量必然不多，但是民事诉讼程序审理行政赔偿案件的操作性已经不存疑问。[9]1989年《行政诉讼法》第9章单列“行政侵权赔偿责任”，行政赔偿自此在诉讼法层面进入公法体系。但是，当时并没有国家赔偿制度的实体立法，因此法院在审理相关案件时依然适用民事规范。[10]1994年《国家赔偿法》颁布实施，国家赔偿制度完全从民事制度中分立出来。对于该法与民事侵权法的关系，公法学者认为，“国家基于限制赔偿责任的考虑后的选择”、“在法律效力上，《国家赔偿法》实施之后，《民法通则》第121条应自动失效”。[11]但是，私法学者则认为，“我国目前的侵权特别法主要表现为民事法律中的侵权法规范，《国家赔偿法》为单行的侵权特别法。”[12]应当说，在国家赔偿制度无法自给自足的情况下，有无必要人为地割裂国家赔偿法与普通侵权法的学理与规范沟通，是存疑的。[13]
当然，曾作为国家赔偿法渊源的民事制度，也仅具有立法资料的意义，现时问题仍需在既定规范框架下解决。虽然我国《国家赔偿法》中没有对援引或参照民法规范作直接规定，但是依《侵权责任法》的指示，可以推出行政赔偿责任准用民法规范。《侵权责任法》第2条规定：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。”该条作为民事权利保护以及侵权责任请求权的统领性规范，明确了任何侵害民事权利的行为原则上都应受《侵权责任法》调整。同时，结合《侵权责任法》第5条的“指引性条款”：“其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。”可以涵盖《国家赔偿法》在内的其他涉及侵权责任的法律，为我国侵权法体系的脉络展开预设了制度框架。据此，《侵权责任法》、《国家赔偿法》以及其他规范得以联结为我国侵权法的完整体系。事实上，由于《国家赔偿法》规定的法定赔偿情形有限，若干职务侵权行为、[14]强制免疫、[15]公物维护[16]等行政义务履行引起的争议，在我国仍被归入民事诉讼途径。
三、“黄玉河案”之演习及相关行为类型理论之展开
（一）“黄玉河案”之演习
从逻辑上而言，公法主体的赔偿责任仍以公法规则优先调整，进而在保护国库的基础上，实现矫正正义与权利保障。但在公私主体共同致害的情形下，这种公法责任并不是独立的，因此处理行政案件中发现国家赔偿制度无以适用相关规范时，可以准用民事侵权法的相关规定。下面以“黄玉河案”为例，尝试民法规范准用的分析方法。在该案中，责任结构可以分解为侵权行为的成立，对损害结果的共同作用，混合责任划分，在各个阶段应适用不同的公私法规范。
首先，应当判断侵权行为是否成立。一方面，被告应否承担行政赔偿责任需依《国家赔偿法》中的构成要件。但是本案裁判要旨指出的“过错”是否突破了行政赔偿责任的构成要件理论？本案中，已查明第二次火灾原因系第一次火灾扑灭后的死灰复燃。这里的“过错”，系指行政机关违反忠于职守的一般公务员的注意义务，不同于侵权法上所说的一般人应尽之注意义务。[17]依《森林防火条例》第39条的规定，被告作为特定职权主体，负有法定的灭火义务及附随的注意义务，在明火扑灭后未经查验火场便撤出看守人员，显属“未严格履行法定职责”。进而，被告失职导致的第二次火灾造成了原告的财产损失，行政违法与损害事实存在因果关系，因此构成行政侵权，原告依《国家赔偿法》第3条第（4）项与第36条第（8）项，可以向被告主张行政赔偿。另一方面，第三人的侵权行为是否成立则依《侵权责任法》中的构成要件。本案中，两次火灾的事实原因均为第三人首次失火行为，可见“无此行为，虽不必生此损害，有此行为，通常即足生此种损害者。”[18]火灾报警后，灭火义务由法定主体共同分担，而非转移。在火灾完全扑灭前，第三人作为直接侵权人始终不能推卸危险消除之义务。因此，第三人行为与原告财产损失仍有因果关系，对原告构成侵权。
其次，需要判断行政侵权行为与第三人行为是否形成对损害结果的共同作用，需要判断行政侵权行为的介入有无阻断第三人行为的因果关系。在审判实践中，对于多因一果普遍适用相当因果关系说，[19]“当损害结果是多种原因导致的，可以根据行政行为作出时一般社会经验和知识水平作为判断标准，认定导致损害后果的‘实质性要素’、‘适当性要素’或者‘相当性要素’。”[20]若因果关系被阻断，则第三人不对原告构成侵权，由被告单独承担责任。本案中，虽然被告履行职责不当是引起第二次火灾的直接原因，但被告的行政侵权行为并非原告损失的全部原因力，[21]既非独立于第三人的前行为，又无法单独造成最终的损害结果。故行政行为的介入并未阻断第三人行为的因果关系，两者构成共同致害。
再次，如何划分类同致害的责任份额。案例中的被告与第三人的行为并无意思联络，在侵权法理论上，这种共同致害被称为无意思联络数人侵权，
又称无过错联系的共同加害行为或者并发的侵权行为，[22]即数人都实施了有关联性的间接结合的行为，且造成同一个损害结果。[23]在此情形下，“受害人遭受的是单一且不可分割的损害，各行为人应当就有相当因果关系的共同原因独立负责，或者根据各自的过错程度及原因力大小按比例承担分割责任。”[24]《侵权责任法》第12条对此按份责任即有规定。
在行政审判中，也存在类似的司法解释。《关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第12条规定：“申请人提供虚假材料办理房屋登记，给原告造成损害，房屋登记机构未尽合理审慎职责的，应当根据其过错程度及其在损害发生中所起作用承担相应的赔偿责任。”从最高院的权威释义来看，在此将登记人员疏忽大意而造成权利损害，推定存在“未尽到法定的审核职责”的过错，解释为过错推定责任一定程度上改变了《国家赔偿法》和《物权法》文义上对行政赔偿的结果责任，实际上就是基于混合侵权理论的运用以及实务经验的总结，更符合国家赔偿责任构成的原理，而避免陷入以往主观过错/客观过错、过错/违法二分法的谬误。[25]此外，该司法解释进一步确认行政机关应按照公平原则承担中间性质的按份责任，以行为性质上原因力强度来区分责任份额。[26]
“黄玉河案”中，被告与第三人各自按原因力承担按份责任，即依因果关系强度来界定损害赔偿范围。第三人因过失引起了第一次火灾，但原告财产在第一次火灾扑灭后并未受到损失。后第三人被有关机关带走，客观上无法继续履行灭火与注意义务。而被告在负有法定灭火职责，且有条件履行的情况下，履行职责不当导致第二次火灾发生。所以，被告的行政违法是引发第二次火灾的主要原因，第三人的过失行为是第一次火灾的主要原因，但只是第二次火灾的次要原因。综上，由被告承担主要责任，第三人承担次要责任。
最后，关于诉讼程序的选择。我国法院的民事庭只能审理民事争议，原告若主张行政赔偿必须经行政诉讼先行判断行政行为的合法性；而且，按份责任并非平均责任，混合责任形态下，个体责任的确定必须倚赖于对行政行为合法性先予作出评价。所以，行政诉讼应当先于民事诉讼。当行政责任明确后，再分别以国家赔偿标准与民事赔偿标准来计算各自份额的具体金额，受害人可据此比例向第三人主张民事赔偿。另一方面，由于案件当事人之间存在着事实上或者法律上的牵连性，为便于查清案件事实、正确分配责任、充分保护当事人实体利益和程序利益，从而一次性解决纠纷，无意思联络数人侵权在一次诉讼程序中进行审理和作出裁判有其必要。[27]因此，该类案件在诉讼程序上最宜采取行政附带民事诉讼。
但是对于行政附带民事诉讼的适用范围，目前我国制度上选择了循序渐进的保守进路，《行政诉讼法》第61条规定：“在涉及行政许可、登记、征收、征用和行政机关对民事争议所作的裁决的行政诉讼中，当事人申请一并解决相关民事争议的，人民法院可以一并审理。”“本条中的例举没有‘等’，意味着目前，规范上的行政附带民事诉讼严格限定于上述情形，” [28]似乎没有为同类型案件留下适用空间。《行政诉讼法》修订前，地方法院曾参考相关司法解释中对民事争议作一并审理。[29]在修法后，这个通道有无闭合呢？理论上，从法院职权、诉讼经济以及操作技术考虑，学界与实务界对行政附带民事诉讼适用范围的扩大普遍是持积极态度的。[30]更重要的是，即使在程序法定原则下，禁止扩张国家权力的类推解释与允许保障国民权利的类推解释也并不矛盾。[31]因此，法院依然有适用《行政诉讼法》第61条的规定审理其他同类型行政民事交叉领域行政纠纷的空间。当然，比较立竿见影的方法，还是由最高院通过司法解释或指导性案例尽快将此问题明确。
（二）相关问题：共同致害的其他类型及其救济程序
除上文案例中的行政机关与第三人无意思联络数人侵权的类型外，公私主体共同致害还存在另外两种情形，即行政不作为与第三人共同致害以及行政机关与第三人共同侵权，在此对其实体与诉讼程序问题一并作出阐释。
其一，关于行政不作为与第三人共同致害。本文所指的行政不作为是纯粹意义上的不作为，而非理论上有所拓展的怠于履行法定职责。[32]与民权法上的作为义务相似，行政机关作为义务主要源于法律明确规定、依相对人申请、行政契约、先行行为、信赖利益等。[33]
进一步而言，我国行政救济制度目前主要受理的类型是法律明确规定的作为义务与依相对人申请的作为义务。前者如最高院《关于劳动教养管理所不履行法定职责是否承担行政赔偿责任问题的批复》所指出的，虽然被害人是被同监室人员殴打致死，劳教所的工作人员也无纵容的意思联络，但是由于劳教所负有法定的监管职责，受害人死亡的损害后果可以推定为劳教所未履行法定职责，所以应当承担与造成受害人死亡结果发生过程中所起作用相应的赔偿责任。后者如最高院《关于公安机关不履行法定行政职责是否承担行政赔偿责任问题的批复》的规定，主要针对公安机关在接到报警后拒绝出警、未及时出警等情况，构成不履行法定救助义务的行政不作为，应当承担与损害结果的原因力相应的赔偿责任。
但是上述司法解释中没有明确的是，行政机关的责任方式究竟是按份责任还是有限补充责任，导致实务中也存在一定分歧。有学者提出“民事赔偿先行，行政赔偿有条件并列”的制度设计，并且认为“基于赔偿法损失填补原则，行政不作为赔偿与民事赔偿交织案件中赔偿数额的底线是不能超过受害人的实际损失，因此如果当先行的民事赔偿已经作出赔偿并填平实际损失的情况下，行政赔偿就没有再进行赔偿的必要。”[34]这种观点更接近有限补充责任，在司法判例中也有所体现。[35]行政不作为与第三人共同致害的责任方式更宜采取有限补充责任，但还需一定修正。一方面，毕竟第三人对损害发生有直接责任，行政机关的介入只是有避免损害发生的可能，应当允许受害人向第三人主张全部赔偿，不能因行政不作为而减轻第三人的赔偿责任，因此按份责任是不合适的。另一方面，受害人从第三人处获得了充分赔偿，并不意味着行政责任的免除。因为行政责任还可以通过对行政行为的判定违法来实现，行政赔偿金额的减少或免除只是意味着损害结果已经得到填补。
尽管，“对于这种双重行为和关系的责任处理，目前的国家赔偿制度或民事赔偿制度都采用了单一的责任处理办法”，[36]但是如果着眼于损害结果的填补，以及更便于受害人实现权利救济，这种制度分立恰恰也能避免民事有限补充责任的程序障碍，受害人不必在第一责任人无法充分赔偿时，才对补充责任人主张赔偿。换言之，受害人也可以先行选择向不作为的行政机关主张部分国家赔偿。当然，由于制度上的缺陷，这种有限补充责任的承担又是最终性的，目前行政机关无法向第三人追偿。
其二，关于行政机关与第三人共同侵权。共同侵权是指“两个或两个以上的行为人，基于共同的故意或者过失，侵害他人合法民事权益，应当承担连带责任的侵权行为。”[37]《侵权责任法》第8条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”这一责任方式在《国家赔偿法》中并未体现，但是在极少情况下，行政机关确实与第三人存在共同侵权的故意。如《国家赔偿法》第3条第（3）项规定中的“放纵”即带有共同意思联络的主观恶意。[38]虽然该条文仅规定了行政机关的完全责任，而未涉及侵权第三人，但是依国家赔偿法一般原理可知，国家赔偿不可能代直接侵权人而为，因此国家赔偿责任的规定不能阻断民事赔偿的救济渠道，受害人依然享有对直接侵权人的损害赔偿请求权。又依“填平补齐”之赔偿目的而言，既然公私法请求权各自都能主张全部损害赔偿，也就是说，任意一人的赔偿均能满足权利修复，那么其并行不悖的目的只在于方便受害人主张权利，而不应带来超额赔偿，故行政机关与第三人共同侵权的责任方式应当为连带责任。对此，最高院作出的《关于审理行政许可案件若干问题的规定》第13条规定以及《关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第13条等司法解释均有类似规定。当然，这种连带责任也可以说是一种“不真正连带责任”，[39]国家虽然因法律规定向受害人承担行政赔偿责任，但该责任的最终承担者并不应当是国库。国库只为忠于职守的人买单，这类主观上能明确“恶意”的连带责任，必然要向相关工作人员追偿。[40]
最后在诉讼程序上，连带责任是共同责任承担中非常严厉的一种方式。理论而言，受害人可以选择任一侵权人主张全部赔偿，也可以向全部侵权人一并主张。作为必要共同诉讼，连带责任人在民事诉讼程序中应当作为共同被告参与诉讼，但是我国《行政诉讼法》的制度设计只能针对行政行为作合法性审查，无法容纳私主体第三人作为行政诉讼的共同被告，因此仍要通过行政附带民事诉讼来一并处理共同侵权人的连带责任。此外，国家赔偿只赔偿直接损失，且赔偿标准一般也低于民事赔偿，从受害人权益的最大化考虑，可以先提起针对第三人的民事诉讼以寻求较高的民事赔偿。如北京世纪环宇文化发展中心等与兴隆县人民政府房屋登记行政赔偿纠纷上诉案中，原告就先行向第三人主张民事赔偿，嗣后再向行政机关提起行政诉讼主张连带责任。[41]
注释:
[1]参见中华人民共和国最高人民法院行政审判庭：《中国行政审判案例》（第4卷），中国法制出版社2012年版，第204-209页。
[2]这里有必要指出“混合过错”这一术语使用不当。“混合过错”源出前苏联民法理论，指对侵权或者违约所造成的损害结果的发生或者扩大，不仅义务人有过错，而且权利人也有过错。参见杨立新：《混合过错与过失相抵》，《法学研究》1991年第6期。我国的《侵权责任法》中亦有相关规定，其中第26条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”另外，上海市高院下发的《侵权纠纷办案要件指南》第21条的说明中提到：实务中要注意过失相抵规则的适用范围与说理措词。过失相抵规则不仅适用于过错侵权的案件，也被侵权法实践扩展运用到无过错责任领域。因此，本条规定不仅适用于过错侵权案件也适用于无过错侵权案件。但是法律法规对受害人的过错要求做出特别规定（如要求受害人有故意或重大过失）的应当优先适用特别规定。另外，判决书中说理措词中不要使用“混合过错、共同过错”等提法，因为这种提法容易产生请求方同相对方对损害结果都有过错的认识，且不能够包含无过错责任情况下的与有过失的情形，没有表示出过失相抵制度的核心目的是：对自己的损失有过错的请求方不能当然地从相对方那里获得完全的损害赔偿。因此，以“混合责任”来取代本案裁判要旨中的“混合过错”更为妥当。
[3]参见李建良：《行政法基本十讲》，元照出版公司2014年版，第167页。
[4]章志远：《司法判决中的行政不作为》，《法学研究》2010年第5期。
[5]江必新法官认为：“事实上，将国家赔偿责任作为一种独立的责任形式，与将其作为民事责任一种特殊类型，在法律逻辑上具有等值的意义。我国承袭了大陆法系的传统，目前仍然有公私法的划分，也制定了专门的国家赔偿法，故以坚持公法责任说为宜。但是将国家赔偿视为公法责任并不意味着在国家赔偿实务中，就不能参照民事侵权赔偿责任的某些规定。我国台湾地区‘国家赔偿法’修法的最新动态值得深思和借鉴，在涉及公权力规范和制约的程序性事项上，为保护处于弱势地位的赔偿请求人，国家赔偿应更多地适用公法上的规则，实现人权保障和实质正义；在涉及赔偿请求人、损害赔偿等实体性事项上，国家赔偿责任与民事侵权责任的共性很多，国家赔偿适用侵权责任法的余地更大。”参见江必新：《国家赔偿与民事侵权赔偿关系之再认识——兼论国家赔偿中侵权责任法的适用》，《法制与社会发展》2013年第2期。
[6]叶百修：《国家赔偿法之理论与实务》，
元照出版公司2012年版，第43页。
[7]日本《国家赔偿法》第4条规定：“国家或公共团体之损害赔偿责任，除前三条之规定外，依民法之规定。”台湾地区“国家赔偿法”第5条规定：“‘国家’损害赔偿，除依本法规定外，适用民法规定。”《德国基本法》第34条规定：“任何人在执行委任之公务时，如违反其对第三人地职责，原则上应由国家或委任他的公共团体负责。但对有故意或重大过失的，可保留求偿权。在申请损害赔偿或求偿权时，不排除由普通法院进行审理。”与之联结的是德国《民法典》第839条的“违反职务义务”规定。参见张正钊：《国家赔偿制度研究》，中国人民大学出版社1996年版。
[8]章剑生：《现代行政法基本理论》（下卷），法律出版社2014年版，第952页。
[9]参见“支国祥不服税务行政处罚案”，载《中华人民共和国最高人民法院公报全集（1985-1994）》，人民法院出版社1995年版，第780页。
[10]参见“陈迎春不服离石县公安局收容审查决定案”，载《人民法院案例选（1992年卷）》（第1辑），人民法院出版社1993年版，第171页。
[11]转引自章剑生：《现代行政法基本理论（下卷）》，法律出版社2014年版，第952页。
[12]杨立新：《侵权法总则》，人民法院出版社2009年版，第152页。
[13]参见沈岿：《国家赔偿法：原理与案例》，北京大学出版社2011年版，第98-99页。
[14]参见“尤全有诉洛阳市尤东村村民委员会侵犯其名誉案”，载最高人民法院中国应用法学研究所：《人民法院案例选（2004年民事专辑）》，人民法院出版社2005年版，第356页。
[15]在“张某诉开县和谦镇卫生院医疗损害赔偿纠纷案”中，虽然法院也认为接种疫苗是为了预防、控制传染病而采取的公共卫生安全措施，带有国家强制性，具有公益属性，但是该类案件中疫苗接种引起不良反应损害后果的责任目前依法还是由医院承担。参见重庆市第二中级人民法院（2013）渝二中法民终字第00309号行政判决书。
[16]参见“姚友民与东台市城市管理局、东台市环境卫生管理处公共道路妨碍通行责任纠纷案”，载《最高人民法院公报》2015年第1期。
[17]同前注[13]，第101页。
[18]参见王泽鉴：《侵权行为法》，中国政法大学出版社2001年版，第204页。相当因果关系基于审究事实上条件关系存在之基础，再认定该条件有无法律关系上的相当性。
[19]同前注[18]，第191-192页。
[20]参见梁凤云：《最高人民法院行政诉讼批复答复解释与应用（诉讼程序卷）》，中国法制出版社2013年版，第391-392页。
[21]侵权法上的原因力理论有诸多解释，包括“作用力说”、“作用说”、“紧密程度说”、“因果关系强度说”，其共同的核心要件是“多因一果的侵权行为中，每个原因对损害结果所发挥的作用程度”。参见张新宝：《侵权法论》，人民出版社2004年版，第525页；魏振瀛：《论构成责任条件的因果关系》，《北京大学学报（哲学社会科学版）》，1987年第3期；朱卫国：《过失相抵说》，载梁慧星主编：《民商法论丛》（第4卷），法律出版社1996年版；刘信平：《侵权法因果关系理论之研究》，法律出版社2008年版，第249页。
[22]参见杨立新：《侵权责任法原理与案例教程》，中国人民大学出版社2010年版，第284页；王利明：《侵权行为法归责原则研究》，中国政法大学出版社1992年版，第293页；张铁薇：《共同侵权制度研究》，法律出版社2007年版，第180页。
[23]数人的行为不构成引起损害发生的统一原因，各个行为对损害后果的发生分别产生作用。参见张新宝：《侵权责任法原理》，中国人民大学出版社2005年版，第82页。杨立新：《侵权责任法原理与案例教程》，中国人民大学出版社2010年，第285页。
[24]张铁薇：《共同侵权制度研究》，法律出版社2007年版，第180页。
[25]沈岿：《国家赔偿：代位责任还是自己责任》，《中国法学》2008年第1期。
[26]《最高法院〈关于审理房屋登记案件若干问题的规定〉的理解与适用》，载中国法院网http://old.chinacourt.org/html/article/201011/17/436338.shtml, 最后访问日期：2015年8月20日。
[27]参见俞祺：《怠于履行职责与第三人行为共同致害的侵权赔偿》，《人民司法•应用》2012年第23期。
[28]梁凤云：《新行政诉讼法讲义》，人民法院出版社2015年版，第352页。
[29]参见《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第13条第2款。
[30]第一，对于不同类型的案件是附带审理还是分开审理的问题，法院可以依职权予以确定，这是法院内部的分工问题，某一项诉讼属于法院内部的哪个审判庭来审理，是分开审理还是合并审理，法院有裁量权，无须法律作出明确规定。第二，从行政审判的司法实践而言，由于不能附带民事诉讼，因而使有些诉讼久拖不决，官了民不了。第三，行政附带民事诉讼是将两种不同性质的诉讼放在统一过程进行审理，但是这并不要求必须一并作出判决。同前注[28]，第344页。
[31]参见杨文革：《刑事诉讼法上的类推适用》，《法学研究》2014年第2期。
[32]参见杨小君：《怠于履行行政义务及其赔偿责任》，《中国法学》2003年第6期；林卉：《怠于履行公共职能的国家赔偿责任》，《法学研究》2010年第3期；沈岿：《论怠于履行职责致害的国家赔偿》，《中外法学》2011年第1期。
[33]同前注[20]，第400-403页。
[34]杜仪方：《行政不作为中行政与民事赔偿的责任分担》，《社会科学》2009年第10期。
[35]参见广东省韶关市中级人民法院（2006）韶中法行终字第30号行政判决书。
[36]杨小君：《怠于履行行政义务及其赔偿责任》，《中国法学》2003年第6期。
[37]杨立新：《侵权责任法原理与案例教程》，中国人民大学出版社2010年版，第267页。
[38]如果可以证明行政机关在行政不作为中存在重大且明显的主观恶意，包括与第三人串通的拒绝履行、拖延履行，则应当视为共同侵权，行政机关应承担连带责任。
[39]此处的“不真正连带责任”有别于民法意义，这种损害赔偿责任最终承担的追究只是行政机关的内部行为，不影响外部受害人的权益主张，也无法向第三人追偿。
[40]参见《国家赔偿法》第16条，《国家赔偿费用管理办法》第10条。
[41]参见河北省高级人民法院（2012）冀行终字第70号行政赔偿判决书。
作者简介：张亮，浙江大学光华法学院博士研究生。
文章来源：《国家检察官学院学报》2016年第1期
